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编号:101569 法律文号:穗劳人仲函〔2012〕13号 颁布日期:2013/5/16 执行日期:2013/5/16

广州市劳动人事争议仲裁院

关于处理劳动人事争议仲裁疑难问题意见的函(二)


各区、县级市劳动人事(劳动、人事)争议仲裁院(办):

针对目前劳动人事争议仲裁案件中出现的典范、疑难问题,在4月份全市劳动人事争议仲裁案例分析研讨会上进行了专题研讨,并就相关问题达成如下意见:

一、工伤职工受伤后未再回用人单位工作,停工留薪期满后,用人单位也未催告或通知职工回单位上班(即“两不找”情形),后用人单位书面通知解除劳动关系。劳动者主张被违法解除劳动关系,用人单位主张劳动者旷工,属于严重违纪,系依法解除劳动关系,但双方均无证据证明各自主张,如何处理?

根据《工伤保险条例》第三十五条、第三十六条、第三十七条的规定,伤残一级至四级的,保留劳动关系,退出工作岗位,伤残五级、六级的,由用人单位安排适当工作,除工伤职工提出外,用人单位不得解除或者终止劳动关系;伤残七级至十级的,劳动、聘用合同期满或者工伤职工提出,可以终止或解除劳动关系。故应按照工伤职工的伤残等级分情况处理。

对于一级至六级的,应征询工伤职工的意见,其要求继续维持劳动关系的,应认定双方仍存在劳动关系。其不要求继续维持劳动关系的,因用人单位未尽到妥善、适当安排工伤职工的义务,从保护工伤职工权益的角度考虑,可认定为用人单位违法解除劳动关系,应支付赔偿金。

对于七级至十级、未达伤残等级的,可以参照《劳动合同法》第四十六条第(五)项关于劳动合同期满用人单位不续订的规定或《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》(粤高法发〔2012〕284号)第29条关于视为双方协商一致解除劳动关系的规定进行认定,用人单位应按照规定支付工伤职工的经济补偿金。

二、用人单位与劳动者在劳动合同中未明确约定工作内容,但实际工作中劳动者的工作岗位较为固定,用人单位可否单方面调整劳动者的工作岗位?

劳动者的工作内容属于劳动合同的必备条款,双方在劳动合同中虽然未予明确约定,因劳动者实际工作内容已经较为固定,应视为双方以实际用工的行为约定了劳动者的工作岗位和工作内容。判断用人单位调整劳动者工作岗位是否合理,可参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十一条、《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》(粤高法发〔2012〕284号)第22条第1款的规定进行认定。如用人单位调整工作岗位不符合上述规定,劳动者以《劳动合同法》第三十八条第一款第(一)项规定解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿的,应予支持。


 
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